洗錢(qián)犯罪案例分析（一）：汪某投資企業(yè)洗錢(qián)案

案例一：汪某投資企業(yè)洗錢(qián)案

       廣州市海珠區人民法院于2004年3月審理并判決了國內首宗洗錢(qián)罪案件。被告汪某于2001年底結識同類(lèi)人區某，知道區某長(cháng)期在加拿大、香港及廣東省從事毒品販賣(mài)活動(dòng)。2002年上半年，區某對汪某表示為其子女考慮，今后想從事正當職業(yè)，想把資金（販賣(mài)毒品所得）帶回境內。汪某當即為其出謀劃策，采用購買(mǎi)企業(yè)經(jīng)營(yíng)方式來(lái)處理毒資。2002年8月，區某將毒資折港幣約600萬(wàn)元從加拿大帶到香港，由香港入關(guān)，汪某開(kāi)車(chē)到深圳接應，帶回廣州。通過(guò)廣州某律師事務(wù)所以區某的520萬(wàn)港元（折合550萬(wàn)元人民幣），購得廣州某木業(yè)公司董事長(cháng)，每月領(lǐng)取5000元以上的工資，負責處理公司對外聯(lián)絡(luò )事宜，還收取區某贈送的一輛奔馳小汽車(chē)。區某接管公司后，開(kāi)始經(jīng)營(yíng)木材生意，利潤率為20%。區某采用虛設盈虧損帳目，用于掩飾、隱瞞其違法所得的來(lái)源與性質(zhì)，意圖將毒品犯罪的違法所得轉為合法收益。2003年3月區某販毒案告破，區某、汪某被依法逮捕。經(jīng)法院審理認定，汪某犯洗錢(qián)罪，依照《刑法》第一百九十一條第（五）項、第六十五條、第二十七條的規定意判處被告人汪某有期徒刑一年六個(gè)月。

       此案是最高人民法院對外公布的國內首宗洗錢(qián)罪案件，是以投資方式拖蓋販毒資金的典型案例。被告人汪某在明知區某從事毒品犯罪并有意將其違法所得轉為合法收益的情況下，協(xié)助區某運送毒資，以毒資購入企業(yè)經(jīng)營(yíng)的方式掩飾、隱瞞其違法所得的來(lái)源和性質(zhì)，意圖將區某的毒品犯罪違法所得轉為合法收益，其行為妨害了我國金融管理秩序，已構成洗錢(qián)罪。

    關(guān)注此案，不僅由于它是國內首宗洗錢(qián)案件，更是因為審理此案件帶來(lái)對我國現行洗錢(qián)犯罪定罪問(wèn)題的思考。自1997年修訂刑法設置以來(lái)，與其他新設罪名相比較，移交法院審理的洗錢(qián)犯罪案件數量很少，與當前我國洗錢(qián)犯罪行為的實(shí)際情況及打擊洗錢(qián)犯罪行為的國內、國際需要嚴重不符?？梢钥闯?，當前在反洗錢(qián)工作制度安排和工作機制方面還存在一定差距。主要表現在以下方面。

        一是洗錢(qián)犯罪的上游犯罪定義過(guò)窄。根據我國《刑法》第一百九十一條的規毹將毒品犯罪、黑社會(huì )性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪和走私犯罪規定為洗錢(qián)犯罪的上游犯罪。2003年1月發(fā)布的《金融機構反洗錢(qián)規定》第三條規定將洗錢(qián)的上游犯罪擴大到了包括毒品犯罪、黑社會(huì )性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪在內的所有犯罪。但是，作為人民銀行的部門(mén)規章，所確立的僅僅是一種行政違法意義上的洗錢(qián)行為，尚不足以作為洗錢(qián)罪的司法認定依據。

        二是洗錢(qián)罪在司法審理中存在不足。刑法第一百九十一條關(guān)于洗錢(qián)罪的規定在司法上未能得到有效適用，已經(jīng)查明的洗錢(qián)犯罪行為在司法實(shí)踐中多以洗錢(qián)犯罪的上游犯罪如毒品犯罪、黑社會(huì )性質(zhì)犯罪、走私犯罪以及刑法第三百一十二條規定的窩藏、轉移、收購、銷(xiāo)售贓物罪定罪處罰。其原因是多方面的，與我國刑事立法的特點(diǎn)、洗錢(qián)罪立法的不足以及刑事司法中的慣性思維均不無(wú)關(guān)系。洗錢(qián)罪的主觀(guān)構成及其認定，尚缺乏一系列行之有效的制度安排。刑法中關(guān)于洗錢(qián)罪的規定存在缺陷，限制了該條規定的司法適用。

         集中表現在：第一，在明知的對象內容方面，國外一些立法不需要明知是某種具體犯罪的非法所得，知道是非法所得即可。這一點(diǎn)在我國現有的立法框架內是行不通的，根據刑法第一百九十一條規定，構成洗錢(qián)罪，需行為人具有具體明知，即對于所掩飾、隱瞞來(lái)源和性質(zhì)的資產(chǎn)，需明知該財產(chǎn)系毒品犯罪、黑社會(huì )性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益；第二，在舉證責任的分配方面，國外一些立法規定，除非被告人能證明其不知道資金來(lái)源非法，否則其洗錢(qián)罪名成立。例如菲律賓《1995年洗錢(qián)控制法》第九條規定，政府不負責證明被告人知道有關(guān)錢(qián)財來(lái)源于非法行為，“提供相反證明的責任由被告人承擔”。這一點(diǎn)我國刑事訴訟法亦未確立(僅有個(gè)別的且帶有爭議的例外，如巨額資產(chǎn)來(lái)源不明罪)。

    因此，盡快完善我國反洗錢(qián)法律制度，建議適當時(shí)機修改刑法，擴大洗錢(qián)犯罪的上游犯罪范圍；同時(shí)，加快反洗錢(qián)法的立法工作，完善反洗錢(qián)法律體系，才能從根本上起到震懾洗錢(qián)犯罪活動(dòng)的作用。